Kan een werkgever werknemers verplichten om zich aan een controle van de lichaamstemperatuur te onderwerpen? (Lydian)

Auteurs: Jan Hofkens en Alexander Vandenbergen (Lydian)

Publicatiedatum: 25/05/2020

Er is geen duidelijk antwoord op deze vraag. In elk geval bevatten zowel de welzijnswetgeving als de GDPR en privacywetgeving een aantal juridische knelpunten voor de toepassing ervan.

WELZIJNSWETGEVING

Er is geen expliciete basis in onze wetgeving die temperatuurcontroles door een werkgever mogelijk maakt (of verbiedt). Bovendien is er veel discussie, meer in het bijzonder over de vragen (i) of de werkgever de controle überhaupt kan verplichten, (ii) of de controle kwalificeert als een medisch onderzoek en dus door de arbeidsarts moet gebeuren en (iii) wie de beslissing n.a.v. het resultaat van de scan moet nemen (arbeidsarts of werkgever). Temperatuurmeting vind je ook niet terug als aanbevolen maatregel in de generieke gids.

De FOD Werk is streng en oordeelt dat de controle van de temperatuur niet efficiënt (genoeg) is en vaak leidt tot niet-correcte resultaten. Als principe stelt de FOD Werk dan ook dat een werkgever, via zijn hiërarchische lijn en/of elke andere persoon (hulpverlener, onafhankelijke verpleger, beveiligingsmedewerker, etc.), de temperatuur niet meten. Het nemen van de temperatuur beschouwt de FOD Werk als een medische handeling, zeker wanneer de geschiktheid om te werken eraan wordt gekoppeld: daarom moet dat gebeuren door de behandelende arts of door de arbeidsarts die dan kan doorverwijzen naar de behandelende arts van de werknemer. Maar de FOD Werk aanvaardt wel als uitzondering op het principe dat de werkgever gedurende Covid-19 temperatuurmetingen kan doen, voor zover dat vermeld is in het arbeidsreglement. De FOD Werk verwijst daarvoor naar analogie naar de procedure die moet gevolgd worden bij het invoeren van alcohol- en drugtesten conform CAO nr. 100. Maar een wettelijke basis om dat op te nemen in het arbeidsreglement is er momenteel niet, tenzij men zou argumenteren dat het nemen van de temperatuur van werknemers deel uitmaakt van de rechten en plichten van het toezichthoudend personeel.

PRIVACY EN GDPR?

Daarnaast kan een werknemer een controle van de temperatuur beschouwen als een inbreuk op de privacy, zodat u dat alleen kunt organiseren, voor zover het privacyrecht en de bescherming van persoonsgegevens van werknemers worden gerespecteerd.

Wat betreft de vraag of een temperatuurcontrole een verwerking van persoonsgegevens inhoudt, bestaan er verschillende interpretaties en praktijken in de Europese landen en houden de verschillende toezichthoudende overheden er andere (zeer uiteenlopende) standpunten op na.

De Belgische Gegevensbeschermingsautoriteit (GBA) beschouwt de loutere opname van de lichaamstemperatuur niet als een verwerking van persoonsgegevens, voor zover dergelijke temperatuuropname niet gepaard gaat met een bijkomende registratie of verwerking van persoonsgegevens. Het louter controleren van de temperatuur is dus op zich geen probleem wat betreft gegevensverwerking, voor zover er geen enkele verwerking is van persoonsgegevens.

In de praktijk gaan we er echter van uit dat een temperatuurcontrole steeds zal gepaard gaan met een verwerking van bepaalde persoonsgegevens van werknemers en dat sommige van deze gegevens gezondheidsgegevens kunnen zijn (bv. medische symptomen). Een werkgever zal immers op basis van de uitkomst van de temperatuurcontrole een beslissing willen nemen over het al dan niet tewerkstellen van de werknemer en in het kader daarvan waarschijnlijk wel persoonsgegevens (al dan niet gezondheidsgegevens) verwerken. Daarom volstaat het advies van de GBA op zich in de praktijk niet om de wettelijkheid van temperatuurcontrole te beoordelen.

TO DO